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2015-01-20 11:12 來源：虎嗅網
2015年1月19日，商務部公布《中華人民共和國外國投資法(草案征求意見稿)》，向社會公開征求意見。此法一旦通過，將實現外資三法合一(《中外合資經營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》和《中外合作經營企業(yè)法》)，外商逐案審批管理模式將結束，進入“有限許可加全面報告”外資準入新時代。
另一方面，該法案對于不少中國企業(yè)采取的VIE結構進行海外上市也將給出明確說法。
公開查詢資料可知，“VIE結構”全稱為“可變利益實體”(Variable Interest Entities;VIEs)，也稱為“協議控制”為企業(yè)所擁有的實際或潛在的經濟來源，但企業(yè)本身對此利益實體并無完全控制權，此利益實體系指合法經營的公司、企業(yè)或投資。
VIE結構牽動中國互聯網企業(yè)命運
路透社數據顯示，在紐約證券交易所和納斯達克上市的200多家中國企業(yè)中，有95家使用VIE結構。這種持股方式最早出自于2000年在美國上市的新浪。此后，中國的新東方教育科技集團、搜索引擎巨頭百度和在納斯達克上市的中國手游等，均通過這種形式向國際投資者募集資金。
而這些企業(yè)的注冊地，大多選擇開曼群島。騰訊科技曾統計：過去20年間，內地赴港上市的家族企業(yè)資產規(guī)模最大的50家之中，共有44家注冊于開曼群島。
事實上，VIE結構在中國法律規(guī)范下仍處于“灰色”地帶，盡管有嘗試性案例發(fā)生，但中國法院尚未對控制協議的合法性做出過肯定。“支付寶事件”是個典型代表。就在阿里上市前夕，美國國會曾發(fā)出警告稱，投資者應注意阿里、百度等中國VIE結構企業(yè)潛在重大風險 。
對國家而言，VIE結構中很多協議是跨國公司之間的協議，而且往往不透明，這對于相關部門就企業(yè)運營是否觸犯我國法律，是否牽涉關聯交易、損害股東權益，是否涉及非法向外輸送利益等方面進行監(jiān)管，難度明顯增加。
對企業(yè)而言，由于目前國家對VIE結構并沒有實質性的可操作的明文規(guī)定，也將面臨不小的政策風險，利潤向境外轉移時還可能面臨外匯管制風險。除此之外，還有法律的風險、避稅的風險、控制權的風險，等等。
據一財網的報道稱，中國官方在《中華人民共和國外國投資法(草案征求意見稿)》向社會公開征求意見時表示，如在本法生效后仍屬于禁止或限制外國投資領域，應當如何處理，理論界和實務界有以下幾種觀點：
一是實施協議控制的外國投資企業(yè)，向國務院外國投資主管部門申報其受中國投資者實際控制的，可繼續(xù)保留協議控制結構，相關主體可繼續(xù)開展經營活動;
二是實施協議控制的外國投資企業(yè)，應當向國務院外國投資主管部門申請認定其受中國投資者實際控制;在國務院外國投資主管部門認定其受中國投資者實際控制后，可繼續(xù)保留協議控制結構，相關主體可繼續(xù)開展經營活動;
三是實施協議控制的外國投資企業(yè)，應當向國務院外國投資主管部門申請準入許可，國務院外國投資主管部門會同有關部門綜合考慮外國投資企業(yè)的實際控制人等因素作出決定。
創(chuàng)業(yè)板已向VIE結構企業(yè)敞開大門
在中國，除了政策法規(guī)對VIE結構進行明確的合法化外，更需要市場機制進行調節(jié)。今日早報的消息稱，走過五年歷程的創(chuàng)業(yè)板正在醞釀制度變革，為互聯網企業(yè)回歸掃清障礙。
早期的互聯網企業(yè)，因其商業(yè)模式、技術等方面的新穎性，獲得的創(chuàng)業(yè)資金大多來自海外，同時受制于我國ICP牌照對外資準入、境外返程投資等方面的限制，一般采用協議控制(VIE)架構，這成為其登陸A股的最大障礙。
深交所有關負責人說：“創(chuàng)業(yè)板將積極研究解決VIE架構企業(yè)回歸A股上市中存在的主要障礙，包括允許連續(xù)計算VIE架構存續(xù)期間的經營時間，合并計算VIE架構下相關主體的業(yè)績等，以加快此類企業(yè)回歸境內上市的進程，增強創(chuàng)業(yè)板市場的包容性。”
但目前，VIE架構下企業(yè)經營時間和業(yè)績的連續(xù)計算問題大大延緩了其回歸進程。
通過以上梳理，我們可以預見，VIE結構在中國，無論是政策法規(guī)還是市場驅動，那層“灰色窗戶紙”會被捅破。另一方面，從市場驅動角度來說，國內資本市場需要為一批優(yōu)秀的互聯網企業(yè)注入，而這部分企業(yè)所采取的VIE結構不應該成為進入門檻。
盡管在昨天(1月19日)經歷的“黑色星期一”，滬深股指創(chuàng)7年來暴跌記錄中，中國證監(jiān)會在2015年重點推進的股票發(fā)行注冊制改革，被視為利空的一大信號，但證券市場充分市場化這一跡象，不正間接對VIE結構的互聯企業(yè)利好?
